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张志旺律师:谁将成为被行政处罚的科创板第一
发布时间:2020-04-15 13:42

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4月13日创业板容百科技(688005)和杭可科技(688006)同时发布了《关于公司收到中国证监会监管措施决定的公告》,两公司股票开盘都大幅低开,收盘分别跌去10.27%和13.78%,股价处在发行价的边缘。

证监会在《监管措施决定书》中均认定容百科技和杭可科技在招股说明书中信息披露存在问题。那么,两公司今后会不会面临证监会的行政处罚?

多年代表中小投资者维权的北京德恒(宁波)律师事务所张志旺律师指出,证监会对容百科技和杭可科技采取的监管措施决定,不是一种行政处罚,而是一种“非行政处罚性监管措施”。这称呼,是2002年中国证监会在《关于进一步完善中国证券监督管理委员会行政处罚体制的通知》首次提出的,针对的是违法行为不成立或虽构成违法但依法不予处罚的情形。2008年证监会发布的《证券期货市场监督管理措施实施办法(试行)》(下称《2008监管措施办法》),对监管措施内容及实施程序进行了规范。2020年3月发布的《证券期货市场监督管理措施实施办法》对监管措施及与行政处罚的关系作了调整,但目前尚处于公开征求意见阶段。

张志旺律师同时强调两点,第一,《2008监管措施办法》明确规定:“中国证监会及其派出机构依法实施证券期货市场禁入、行政处罚或者采取风险处置措施时,可以同时实施本办法所规定的监督管理措施。”所以在资本市场监管实践中相关行为人先被采取行政监管措施,后被行政处罚的事例比比皆是。如绿庭投资(600695)2016年被采取行政监管措施,2019年因同一违法行为被处罚;金刚玻璃(300093)、高升控股(000971)等公司2018年被采取行政监管措施,2019年又被行政处罚。

第二,对科创板来说,《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》是证监会对科创板股票作出监管措施决定的依据,但该办法第七十七条同时又规定:“发行人及其控股股东、实际控制人、保荐人、证券服务机构及其相关人员违反《中华人民共和国证券法》依法应予以行政处罚的,中国证监会将依法予以处罚;对欺诈发行、虚假陈述负有责任的发行人、保荐人、会计师事务所、律师事务所、资产评估机构及其责任人员依法从重处罚。涉嫌犯罪的,依法移送司法机关,追究其刑事责任。”也就是说,科创板公司及相关中介机构如信息披露违规等违法行为违反《证券法》的,同样可能面临行政处罚责任甚至刑事责任。

容百科技和杭可科技在IPO过程中信息披露违规行为,已经被证监会认定。其信息披露违规如果属于重大违法行为,则将来存在被行政处罚的可能。

证监会发现容百科技在招股说明书发布之前,已经得知比克动力的信用风险,但在招股说明书未充分提示风险。更严重的是未披露比克动力“回款”的实质为以自身开具商业承兑汇票偿还逾期应收账款。在招股说明书中披露“截至 2019 年 6 月 25 日,比克动力通过银行承兑汇票、 商业承兑汇票及电汇合计回款金额为 10,561.62 万元,回款比例约为 49%”。上述还款中,比克动力开具的商业承兑汇票总计 7,002.84 万元,占总回款的 66.30%,但容百科技未披露回款是以自身开具的商业承兑汇票为主的情况。

到2019年10月,众泰尚欠比克动力巨额货款事件持续发酵。11月6日容百科技以重要事项未公告为由停牌一天,第二天复牌并公布了《关于对比克动力应收票据到期未能兑付事项的风险提示公告》。该风险提示公告一方面称“目前公司生产经营情况正常,部分应收票据未能承兑对公司日常经营未产生重大不利影响。”另一方面又称“如比克动力的应收账款无法全部或部分收回,公司将需要对该部分款项全额或部分计提坏账准备;如进行全额计提,将可能导致公司 2019 年净利润大幅下滑甚至可能亏损。” 当天容百科技股价重挫9.83%。

2020年2月29日容百科技发布的《业绩快报》称,2019年营业收入与去年同期相比增加 37.98%,但营业利润与去年同期相比减少 52.82%。主要原因是:(1)公司对部分客户的应收账款余额单项计提了较大金额的坏账准备,对当期利润及相关指标造成了较大不利影响;(2)产品销售毛利率有所下降,主要系在产品价格因生产技术逐步成熟、大客户规模化采购而有所下降的同时,外购前驱体占比高于上年同期以及原材料价格波动等影响,导致公司当期产品毛利空间有所减少。

从容百科技2019年11月6日以重要事项未公告为由停牌一天,第二天发表《关于对比克动力应收票据到期未能兑付事项的风险提示公告》,到2020年2月29日《业绩快报》,及容百科技的股价走势来看,容百科技在招股说明书未充分披露比克动力的信用风险,属于重大事件,影响了投资者对容百科技的价值判断。

证监会根据《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》第七十四条规定对容百科技采取的行政监管措施,也是按违法行为情节严重的情形并予以顶格处罚,即采取了1年内不接受发行人公开发行证券相关文件的监管措施。

对杭可科技来说,也是同样情况。由于杭可科技在招股说明书中未披露暂停执行合同情况及可能由此导致的存货跌价准备的风险、相关预付款披露有误,及未披露比克动力应收票据到期无法承兑的情况,证监会据此认为杭可科技违法行为情节严重并予以顶格处罚。

张志旺律师说,容百科技和杭可科技信息披露违规一方面违反了《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》的规定,同时也违反了《证券法》“所披露信息必须真实、准确、完整,不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏”的规定。1年内不接受发行人公开发行证券相关文件,是《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》规定的最严厉的一种行政监管措施。证监会如果认为容百科技和杭可科技同时违反了《证券法》关于信息披露的规定并属于重大违法行为的,应当对上述公司作出行政处罚。一旦被行政处罚的,按最高人民法院《最高人民法院关于为设立科创板并试点注册制改革提供司法保障的若干意见》规定,不仅上市公司,而且发行人的控股股东、实际控制人指使发行人从事欺诈发行、虚假陈述的,依法判令控股股东、实际控制人直接向投资者承担民事赔偿责任。要严格落实证券服务机构保护投资者利益的核查把关责任,证券服务机构对会计、法律等各自专业相关的业务事项未履行特别注意义务,对其他业务事项未履行普通注意义务的,应当判令其承担相应法律责任。