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信托业务经理必备:信托业务法律法规分类解读
发布时间:2020-04-08 10:29

作为一名信托从业人员,无论是风控人员,还是作为信托展业人员的信托经理,甚至是战略制定部门、信托财务部门、信托审计部门的信托从业人员,最需要具备的最基本职业能力就是对信托公司相关法律法规(以下简称“信托规定”)的掌控。信托规定涉及领域多、层级不同,甚至同一类业务的规定,也在不断地进行调整和细化,常常有一种让信托从业人员无从下手的感觉,本文主要的目的就是通过笔者的梳理,帮助信托从业人员快速地掌握信托领域相关的信托规定。

从信托规定的法律效力层级分析,依据颁布主体的不同,主要分为三个层级的相关规定:第一,由全国人大及其常委通过的法律;第二,由国务院下属的部门银监局颁布的部门规章;第三,由银监局的相关机构下发的行政规范性文件;法律、部门规章、行政性规范文件这三个方面从不同层级对信托公司的经营和管理进行监管,对信托公司所开展的业务进行调整。

从信托规定的监管内容分析,监管部门分别从主体和行为这两个方面对信托公司进行规定。对于信托公司的监管规定主要分为两大类,一类是针对信托公司本身的规定;一类是针对信托行为进行的规定,公司开展业务所进行的规定,既有普遍适用于所有信托行为的规定,也有适用于某类信托业务的信托行为。

效力层级的运用主要是贯穿于在同一类信托规定中进行的,本文对于信托规定的介绍,将以信托规定的内容作为主线,结合效力层级的运用来介绍信托规定。

《中华人民共和国》(以下简称“信托法”)的内容包括总则、信托的设立、信托财产、信托当事人(委托人)、信托的变更与终止、公益信托、附则。信托法属于效力层级最高的法律,规定了信托制度的相关要素。于2001年10月1日起施行,制定的时间较早,规定内容比较原则。交易结构设计、信托合作的拟定、信托项目的成立与管理、信托的结束,都均需以《信托法》为依据。

信托作为一类特殊的金融机构,有特殊的经营资质。因此对于信托公司、信托业务中的集合信托(涉及到公众财产利益)、信托公司的基本计提,(行情601988,)业监督管理委员会制定了三规,以实现对信托公司经营的管理。

在“一法三规”的框架之下,监管部门针对信托公司的经营情况,制定了专门的信托规定。信托公司所需要遵守的信托规定,并不限于及相应部门,一些行政效力层级比较高的部门或者对信托公司具体事务有监管权限的部门,也可以颁布相应的规定,影响到信托公司的展业,信托公司也需要遵守,如国务院、财政部等行政部门制定的相关规定,甚至是证监会这类平级部门,在不同的业务业务品种中,信托公司依然需要受到相应的约束。

房地产信托是信托公司最常见的业务品种,地产行业近年来一直都属于监管部门重点监管的范围,信托公司的展业也不断受到监管部门的调整,并制定了相关的规范,下表属于信托相关的信托监管政策与法规的汇编。

上表基本已经涵盖了信托公司开展房地产信托规定的相关内容,但是从信托公司开展业务风险控制的角度进行分析,笔者依据信托从业经验,提炼出信托从业人员开展务中需要重点关注的内容,并归纳总结如下所示:

1.四证齐全:国有土地使用证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证。

2.项目资本金规定:保障性住房和普通商品住房项目维持20%不变,其他项目由30%调整为25%;

6.以结构化方式设计房地产集合资金信托计划的,其优先和劣后受益权配比比例不得高于3:1;

7.严禁以购买房地产开发企业资产附承诺等方式变相发放流动资金贷款,不得向房地产开发企业发放用于缴交土地出让价款的贷款;

股权投资信托也是属于信托公司常开展的业务品种,目前专门针对信托公司开展业务股权业务的规定为《信托公司私人股权投资信托业务操作指引》,该指引于2008年6月25日施行,现行有效。依据该指引,信托公司开展股权投资需要重点关注以下这几个方面的相关内容:

1.私人股权投资信托是指信托公司将信托计划项下资金投资于未上市企业股权、限售流通股或中国银监会批准可以投资的其他股权的信托业务。

(3)信托期限与股权退出安排相匹配,持股期限相对稳定,并在信托文件中明确股权退出安排;

(4)以固有资金参与私人股权投资信托计划的,应当遵守信托公司净资本管理的有关规定,且在信托存续期间不转让受益权,也不得直接或间接以该受益权为标的进行融资。

3.信托公司应当以自己的名义,按照信托文件约定亲自行使信托计划项下被投资企业的相关股东权利,不受委托人、受益人干预。

4.信托公司在管理私人股权投资信托计划时,可以通过股权上市、协议转让、被投资企业回购、股权分配等方式,实现投资退出。

5.信托公司以固有资金参与设立私人股权投资信托的,所占份额不得超过该信托计划财产的20%;用于设立私人股权投资信托的固有资金不得超过信托公司净资产的20%。

6.信托公司管理私人股权投资信托,应按照信托文件约定将信托资金运用于股权投资,未进行股权投资的资金只能投资于债券、和票据等低风险高流动性。

7.信托公司管理私人股权投资信托,可收取管理费和业绩报酬,除管理费和业绩报酬外,信托公司不得收取任何其他费用;信托公司收取管理费和业绩报酬的方式和比例,须在信托文件中事先约定,但业绩报酬仅在信托计划终止且实现盈利时提取。

8.私人股权投资信托计划设立后,信托公司应亲自处理信托事务,独立自主进行投资决策和风险控制。信托文件事先有约定的,信托公司可以聘请第三方提供,但投资顾问不得代为实施投资决策。

信托公司融资给平台公司,属于信托监管部门重点调控的领域。自2010年以来,国务院、财政部、银监等部门针对地方政府融资平台融资出台了一系类的通知、规定、指导意见,详情见下表汇总。

关于融资平台的规定比较全面与细致,涉及到的主体也比较多,各类金融主体、监管机构、财政部门,但是对于信托公司展业而言,重点关注的还是以下几个方面的内容:

4.对于土储中心这一类融资平台公司,不得发放土储贷款,但是信托公司还可以通过TOS的模式进行融资。依据2016年2月《关于规范土地储备和资金管理等相关问题的通知》,土地储备机构新增土地储备项目所需资金,应当严格按照规定纳入政府性基金预算,从国有土地收益基金、土地出让收入和其他财政资金中统筹安排,不足部分在国家核定的债务限额内通过省级政府代发地方政府债券筹集资金解决。

《中国银监会非银部关于做好信托公司净资本监管、银信合作业务转表及营销等有关事项的通知》

银信合作是信托公司的重要业务,银信合同的方式多样,投资类主要包括上市公司股权收益权类投资、固定收益类投资、非固定收益类投资等,融资类包括有信托贷款模式、票据业务模式。除此之外,还有集合资金信托计划代理业务、信托财产托管业务合作等类型的合作。信贷资产类业务,信托公司在开展此类业务中,以下的一些方面需要重点进行关注。

信托公司投资于银行所持的信贷资产,应做到真实转让,卖断买断,银行不得以任何方式回购。在信贷资产转让过程中,银行应告知债务人,并将信贷资产原始凭证或复印件交付信托公司。

信托公司可以委托银行代为管理买断的信贷资产,信托公司不得将尽职调查职责委托给其他机构;信托公司不得将受让资产业务中的资产管理职能委托给资产出让方或发行银行,但可以委托给第三方;信托公司应坚持自主管理,严格履行项目选择、尽职调查、投资决策、后续管理等主要职责,不得开展通道类业务。

银信合作理财产品不得投资于理财产品发行银行自身的信贷资产或票据资产;银行业金融机构不得使用理财资金直接购买信贷资产。

转出方将信用风险、市场风险和流动性风险等完全转移给转入方后,方可将信贷资产移出资产负债表,转入方应同时将信贷资产作为自己的表内资产进行管理。信贷资产转出方将各种风险转移给转入方后,应在资产负债表内终止确认该项信贷资产,转入方应在表内确认该项信贷资产,信贷资产转让后,转出方和转入方的资本充足率、拨备覆盖率、大额集中度、存贷比、风险资产等监管指标计算应作出相应调整。

信贷资产类理财产品应符合整体性原则,投资的信贷资产应包括全部未偿还本金及应收利息。

信贷资产类理财产品的期限应与该信贷资产的剩余期限相匹配,信托公司开展银信理财合作业务,信托产品期限均不得低于1年。

相关表述:商业银行和信托公司开展融资类银信理财合作业务,信托产品不得设计为开放式。

相关表述:商业银行和信托公司开展投资类银信理财合作业务,其资金原则上不得投资于非上市公司股权。

信托公司融资类银信理财合作业务实行余额比例管理,即融资类业务余额占银信理财合作业务余额的比例不得高于30%。

依据《中国银监会非银部关于做好信托公司净资本监管、银信合作业务转表及信托产品营销等有关事项的通知》的规定,以下内容需要重点关注:

(1)商业银行应严格按照要求将表外资产在2010、2011两年转入表内,并按照150%的拨备覆盖率要求计提拨备,同时大型银行应按照11.5%、中小银行按照10%的资本充足率要求计提资本;

(2)商业银行和信托公司应切实加强对存续银信理财合作业务的后续管理,及时做好风险处置预案和到期兑付安排;

(3)商业银行应在2011年底前将银信理财合作业务表外资产转入表内;对商业银行未转入表内的银信合作信托贷款,信托公司应按照10.5%的比例计提风险资本;

(4)信托公司信托赔偿准备金低于银信合作不良信托贷款余额150%或低于银信合作信托贷款余额2.5%的,信托公司不得分红,直至上述指标达标。

相关表述:原则上银信理财合作贷款余额应当按照每季至少25%的比例予以压缩,余额指银信理财合作业务融资类中贷款、受让信贷和票据资产的余额。对于2011年内按合同约定到期的,采取自然到期的办法,不再按极端计入风险资本和计提拨备;对于2012年纪以后到期的,从2011年起,按每季度25%计入风险资产和计提拨备。

关于证券、债券业务的规定比较多,本文重点介绍的是专门针对信托公司所制定的法律法规,这些法规包括了准入资格、证券账户、债权账户、风险管理、经营与管理方面的规定,对证券、债券业务进行监管。

(1)信托公司直接或间接参与股指期货交易,应当经中国银监会批准,并取得股指期货交易业务资格。

(3)信托公司集合信托业务可以套期保值和套利为目的参与股指期货交易。信托公司单一信托业务可以套期保值、套利和投机为目的开展股指期货交易。

(1)证券投资信托业务,是指信托公司将集合信托计划或者单独管理的信托产品项下资金投资于依法公开发行并在符合法律规定的交易场所公开交易的证券的经营行为。

(2)信托文件应当明确约定信托资金投资方向、、投资比例限制等内容,明确约定是否设置止损线和设置原则。

(5)信托公司办理集合管理的证券投资信托业务,应当按以下要求披露信托单位净值;

(6)信托公司管理证券投资信托,可收取管理费和业绩报酬,除管理费和业绩报酬外,信托公司不得收取任何其他费用;信托公司收取管理费和业绩报酬的方式和比例,须在信托文件中事先约定,但业绩报酬仅在信托计划终止且实现盈利时提取。

(7)证券投资信托设立后,信托公司应当亲自处理信托事务,自主决策,并亲自履行向经纪机构下达交易指令的义务,不得将投资管理职责委托他人行使。信托文件事先另有约定的,信托公司可以聘请第三方为证券投资信托业务提供投资顾问服务,但投资顾问不得代为实施投资决策。聘请第三方顾问的费用由信托公司从收取的管理费和业绩报酬中支付。

(1)信托公司应对现有信托产品证券投资账户进行筛查,对已经清算结束的信托产品证券投资账户要按照有关规定及时销户,存在应销未销账户的信托公司不得再申请新开信托产品证券投资账户。

(1)信托公司运用信托财产在全国银行间债券市场进行债券交易,应为其设立的每个单一信托和集合信托计划等开立单独的信托专用债券账户。账户名称由信托公司全称加信托产品名称组成。

(2)信托公司应向中央登记结算有限责任公司(以下简称中央结算公司)申请开立信托专用债券账户,并向全国银行间同业拆借中心(以下简称交易中心)申请办理交易联网手续。

所有新设立的由信托投资公司代为确定管理方式的有价证券投资集合信托计划,1个集合信托计划持有1家上市公司股票最高不得超过该集合信托计划资产净值的10%;由信托投资公司代为确定管理方式的单独管理的资金信托,1个资金信托持有1家上市公司股票最高不得超过该信托资产净值的10%;同一信托投资公司管理的所有代为确定管理方式的有价证券投资信托,持有1家公司发行的证券,最高不得超过该公司发行证券额的10%。

(1)委托人约定信托投资公司单独管理、运用信托资金的,信托投资公司应按一个信托文件设置一个账户的原则,为该信托资金开立单独账户。委托人约定信托投资公司按某一集合信托计划管理运用信托资金的,信托投资公司应按一个计划设置一个账户的原则,为该计划开立单独账户。

(2)信托投资公司运用固有资金或者信托资金进行证券投资,应当遵循、分散风险的原则;

(3)信托投资公司运用固有资金从事证券投资时,其投资于上市流通的股票、和证券的日均市值总余额之和不得超过净资产的50%(含)。

自2010年资产证券化业务重启以来,监管部门制定了相应的信贷资产证券化法律规范,以实现资产证券化的良性发展,下表是对信贷资产证券化规定汇总:

关于信贷资产证券化有关税收政策问题的通知(财税[2006]5号,自2006年2月20日起实施)

信贷资产证券化作为信托公司的蓝海业务,信托公司在开展资产证券化业务过程中,表6中信托法规中有一些点是可以重点关注和学习的。

一般认为,信托的设立公告目的主要在于保护发起机构的债权人,其是否能起到债权转让通知的效力,法律上并不明确。

依据《信托法》第十二条规定:“委托人设立信托损害其债权人利益的,债权人有权申请人民法院撤销该信托。”

依据《信贷资产证券化试点管理办法》第十二条规定:“发起机构应在全国性媒体上发布公告,将通过设立特定目的信托转让信贷资产的事项,告知相关权利人。”

根据《关于信贷资产证券化基础资产池信息披露有关事项公告》(中国人民银行公告[2007]第16号)第三条的规定,发起机构、受托机构在共同发布的》中应披露包括但不限于以下有关基础资产池的内容:设为信托财产的贷款合同编号。前述贷款的笔数、本金余额。

前述贷款借款人所在地区、行业分布情况,包括贷款笔数及占比、本金余额及占比信息。

根据《关于信贷资产证券化基础资产池信息披露有关事项公告》(中国人民银行公告[2007]第16号)第3条的规定,发起机构、受托机构在共同发布的信托公告》中应披露包括但不限于以下有关基础资产池的内容:设为信托财产的贷款合同编号、上述贷款的笔数、本金余额、上述贷款借款人所在地区、行业分布情况,包括贷款笔数及占比、本金余额及占比信息。

5.不合格资产的置换或赎回。参考《信贷资产证券化试点管理办法》第十四条的相关规定。

第六十条规定,“在符合下列所有条件的情况下,发起机构才能在计算风险加权资产时扣减被证券化的信贷资产:……(五)清仓回购符合本办法第68条所规定的条件。”

第六十八条规定:如果信贷资产证券化交易合同中含有清仓回购条款,在符合下列条件的情况下,发起机构可以不为其计提资本。

依据《资产支持证券信息披露规则》(人民银行公告[2005]第14 号)的规定,对资产证券化业务的信息披露做了比较全面的基本性的规定,包括了信息披露方式、受托机构报告、发行说明书、评级报告的披露、资产支持证券持有人大会召开信息的披露、信托存续过程中重大事项的披露等。

依据《关于信贷资产证券化基础资产池信息披露有关事项公告》(中国人民银行公告(2007)第16号)的规定,系针对信贷资产证券化基础资产池的有关披露事项而发,对《发行说明书》、《信托公告》、《受托机构报告》、发行前的《信用评级报告》和跟踪《信用评级报告》的基础资产池披露事项做了详细规定,为上述文件的编制要求提供了直接参照。

还有其他的一些规定,例如《信贷资产证券化试点管理办法》第七章专章规定了信息披露,《金融机构信贷资产证券化监督管理办法》规定了受托机构的信息披露和报告职责。此外,关于受托机构报告、发行说明书等文件提供的时间,还需根据《资产支持证券发行登记与托管结算业务操作规则》向中央国债登记结算有限责任公司提供相关披露资料,根据《资产支持证券交易操作规则》向全国银行间同业拆借中心提供有关披露文件。

还有一类特殊的业务,就是票据类的业务,但自从《中国银监会办公厅关于信托公司票据信托业务等有关事项的通知》(以下简称《信托票据业务通知》)公布以来,票据类业务的开展受到一定的限制,以下为《信托票据业务通知》的要点提示:

2.对存续的票据信托业务,信托公司应加强风险管理,信托项目存续期间不得开展新的票据业务,到期后应立即终止,不得展期。

3.在银信合作业务中,信托公司应坚持自主管理原则,严格遵守融资类业务余额占银信合作业务余额的比例不得超过30%等有关规定。对已超过上述比例要求的信托公司,应立即停止开展融资类银信合作业务。

4.各银监局应加强对信托公司票据业务和银信合作业务的监管,督促信托公司加强合规管理和风险管理,纠正违规行为。

上述内容即为信托票据业务的相关规定,但是依据各地银监局对于《信托票据业务通知》的解读不同,部分地区的银监局虽然不允许开展票据资产转/受让业务,但是对于票据资产的收益权业务并没有禁止,具体的操作模式如下:

除了框架类的信托法规,还有一些综合性的信托法规也需要去掌握和学习,具体的内容见下文的解读和归纳,这类规定基本适用于所有的业务品种。

1.结构化信托业务的定义:依据投资者风险偏好对受益权进行分层并分配收益的集合资金信托计划;

3.投资者:风险适应性评估、劣后受益人就强制平仓和本金发生重大损失等风险进行特别揭示且且参与单个结构化信托业务的金额不得低于100万元。

(4)以利益相关人作为劣后受益人,利益相关人包括但不限于信托公司及其全体员工、信托公司股东等。

信托公司分类进行管理,评级结果为3级及以下的信托公司风险资本计算系数为标准系数。评级结果为1级和2级的信托公司风险资本计算系数在标准系数基础上下浮20%。

融资类和投资类业务风险系数分别计算风险资本。融资类业务包括但不限于信托贷款、受让信贷或票据资产、附加回购或回购选择权、股票质押融资和准资产证券化等业务。

信托公司应按照被投资信托产品的分类分别计算风险资本。除TOT和股票受益权投资信托业务外,其他受益权投资信托业务原则上应按照融资类业务计算风险资本。

银信合作业务以及受益权发生转让导致受益人超过两人(含两人)的信托业务,按照集合资金信托业务计算风险资本。资金成为受益人的信托业务视为银信合作业务,按照集合资金信托业务计算风险资本。

信托公司对资金来自非关联方但用于关联方的单一信托业务应按照规定的风险系数额外计提附加资本。

1. 银行业金融机构应将融资性担保机构持有经营许可证作为开展合作的一个必要条件,并根据担保机构公司治理、风险管控、依法合规经营情况以及资本、信用、经营业绩等实际情况确定合作的深度与广度。

2.银行业金融机构应对融资性担保机构代偿后的追偿活动提供必要的协助,银行业金融机构之间要加强信息沟通和共享,对融资性担保责任总余额按不超过其净资产的10倍掌握。

3.银行业金融机构从业人员不得在融资性担保机构中兼职,不得利用职务之便与亲属及其他利益关系人投资入股或实际控制的融资性担保机构进行业务合作,不得利用职权指令与某一特定融资性担保机构合作。

(四)《关于做好信托公司净资本监管、银信合作业务转表及信托产品营销等有关事项的通知》

1.在试算净资本过程中,各银监局应严格执行银监发[2011]11 号文中确定的计算标准。

2.对近期各信托公司开展的受(收)益权信托和银信合作创新业务,应按照以下口径予以监管:

(1)对各类形式的受(收)益权信托业务,除TOT 和上市公司股票收益权业务外,原则上均

(2)银行理财资金作为受益人的信托业务,包括银行理财资金直接交付给信托公司管理的信托业务和银行理财资金间接受让信托受益权业务,一律视为银信合作业务,应按照银信合作业务融资类不得超过银信合作业务余额30% 等相关要求予以监管,在计算风险资本时也应按照银信合作业务计算风险资本。

(1)股东以本行股权出质为自己或他人担保的.应当严格遵守法律法规和监管部门的要求,并事前告知本行董事会。董事会办公室或董事会指定的其他部门,负责承担银行股权质押信息的收集、整理和报送等日常工作。

(2)拥有本行董、监事席位的股东,或直接、间接、共同持有或控制本行2%以上股份或表决权的股东出质本行股份,事前须向本行董事会申请备案,说明出质的原因、股权数额、质押期限、质押权人等基本情况。凡董事会认定对本行股权稳定、公司治理、风险与关联交易控制等存在重大不利影响的,应不予备案。

(3)股东完成股权质押登记后,应配合本行风险管理和信息披露需要.及时向本行提供涉及质押股权的相关信息。

(4)股东在本行借款余额超过其持有经审计的本行上一年度股权净值的,不得将本行股权进行质押。

(5)股东质押本行股权数量达到或超过其持有本行股权的50%时.虚当对其在股东大会和派出董事在董事会上的表决权进行限制。

2.银行业监督管理机构有权根据以下情形对银行造成的风险影响采取相应的监管措旋:

(3)银行被质押股权涉及冻结、司法拍卖、依法限制表决权或者受到其他权利限制。主要股东是指能够直接、间接、共同持有或控制商业银行5%以上股份或表决权以及对商业银行决策有重大影响的股东。

3.商业银行要规范开展股权质押授信业务。开展授信业务过程中,接受他行股权作为质物时,应认真核实股权质押的合法性,事前完善合同条款,规范出质人行为。商业银行不得接受以下银行股权作为质物:

(2)银行章程、有关协议或者其他法律文件禁止出质,或其他在限制转让期限内的银行股权:

(3)权属关系不明、存在纠纷等影响到出质股权价值和处分权利的,或价值难以评估的银行

1.保障基金是指按照本办法规定,主要由信托业市场参与者共同筹集,用于化解和处置信托业风险的非政府性行业互助资金。

2.保障基金现行认购执行下列统一标准,条件成熟后再依据信托公司风险状况实行差别认购标准:

(1)信托公司按净资产余额的1%认购,每年4月底前以上年度末的净资产余额为基数动态调整;

(2)资金信托按新发行金额的1%认购,其中:属于购买标准化产品的投资性资金信托的,由信托公司认购;属于融资性资金信托的,由融资者认购。在每个资金信托产品发行结束时,缴入信托公司基金专户,由信托公司按季向保障集中划缴;

上述的规定属于重要、常用的的法律法规内容要点的提示,除此之外,下述的这些综合性的规定,也是需要从业人员去掌握与学习。

本文主要是从信托作为关键词,进行的信托从业法律法规的梳理,帮助信托从业人员快速地学习和理解信托法规,以实现事半功倍的学习信托从业技能。但信托从业在进行信托从业时,还需要其他的法律法规尝试,并且需要根据当地银监的监管政策,公司内部的制度,以实现信托展业的需求。